La costumbre del inicio sexual de las niñas y adolescentes en las comunidades nativas desde la perspectiva de la antropología jurídica

[pp. 87-113]

Henry Mackleyn Huete Reinoso

Univ.

Sumario

1. Introducción.- 2. ¿De qué nos puede servir la antropología jurídica en la comprensión de la costumbre del inicio sexual de las niñas y adolescentes de las comunidades nativas?.- 3. El error de comprensión culturalmente condicionado como una expresión de la antropología jurídica hecha ley penal.- 4. Aportes de la teoría del análisis cultural del derecho sobre el derecho consuetudinario y críticas a las costumbres de los pueblos indígenas.- 5. La indemnidad sexual como derecho fundamental: análisis jurídico y cultural.- 6. Indemnidad sexual: estándar jurídico y cultural para la valoración de las costumbres.- 7. Conclusiones y recomendaciones.- 8. Referencias bibliográficas.

Resumen

Desde la perspectiva de la antropología jurídica, el análisis cultural del derecho y los derechos humanos, se aborda críticamente la costumbre del inicio sexual de las niñas y adolescentes de las comunidades nativas. Así, se discute la figura del error culturalmente condicionado y se confronta la diversidad cultural con el derecho a la indemnidad sexual de los niños o adolescentes menores de 14 años. Consideramos que se trata de una problemática que no se agota en el campo jurídico ni social, sino que tiene implicancias históricas, culturales, antropológicas y consuetudinarias, que requieren ser comprendidas y replanteadas.

Fundamento legal: arts. 15 y 173 del CP.

Palabras clave: Inicio sexual de las niñas y adolescentes / Comunidades nativas / Análisis cultural del derecho / Indemnidad sexual / Antropología jurídica.

Recibido: 17-8-21
Aprobado: 4-10-21
Publicado en línea: 3-1-22

ABSTRACT

Since the perspective of the juridical anthropology, the cultural analysis of law and human rights, the tradition of the sexual beginning of girls and adolescents in native communities is addressed critically. Thus, the figure of the culturally conditioned error is discussed and the cultural diversity is confronted with the right to sexual indemnity of the children or adolescents under 14 years. We consider is about a problem that is not drained in the juridical or social fields, but it has historical, cultural, anthropological and consuetudinary implications, that require to be comprehend and overhauled.

Keywords: Sexual beginning of the girls and adolescents / Native communities / Cultural analysis of law / Sexual indemnity / Juridical anthropology

Title: The tradition of the sexual beginning of the girls and adolescents in the native communities since the perspective of the juridical anthropology. The cultural analysis of the law and the sexual indemnity

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Henry Mackleyn Huete Reinoso

La costumbre del inicio sexual de las niñas y adolescentes en las comunidades nativas desde la perspectiva de la antropología jurídica

Número 90 • Diciembre 2021 • pp. 87-113

ISSN 2313-268X (impresa) • ISSN 2415-2285 (en línea)

Referencias Bibliográficas

1.
Cueva Zavaleta, Jorge Luis, Colisión de la ley penal y la costumbre en los delitos de violación sexual a menores de edad cometidos por los integrantes de las comunidades nativas de la cuenca del río Amazonas, tesis para optar el grado académico de doctor en Derecho, Trujillo: Universidad Nacional de Trujillo, 2007. Volver
2.
Poole, Deborah, “Los usos de la costumbre. Hacia una antropología jurídica del Estado neoliberal”, en Alteridades, vol. 31, Ciudad de México: 2006, p. 45. Recuperado de <https:// bit.ly/3CJdGG6>. Volver
3.
La antropología jurídica es una subdisciplina de la antropología sociocultural que, como señala Esteban Krotz, puede entenderse de dos maneras: 1) como “una rama de la antropología que aborda un campo o una esfera social distinguible —la esfera de lo jurídico— de otros campos o esferas sociales”; 2) como “una perspectiva específica elaborada para la captación de la realidad social que da cuenta, desde un ángulo particular y limitado, de la vida y las características de una determinada sociedad. Es decir, el estudio de los fenómenos jurídicos sirve como un acercamiento específico al todo social”. Meraz, Andrea, “Sobre ‘Antropología jurídica: perspectivas socioculturales en el estudio del derecho’ de Esteban Krotz”, en Isonomía, vol. 23, Ciudad de México: 2005, p. 185. Recuperado de <https://bit.ly/3xbwKvz>. Volver
4.
Nos estamos refiriendo a una población significativa en el país, pues son 9385 comunidades, de las cuales 2703 son nativas y 6682 campesinas. Los resultados del III Censo de Comunidades Nativas reveló que en las 2703 comunidades se registró una población de 418 364 personas. Estas comunidades declararon pertenecer a 44 pueblos indígenas u originarios, ubicados en el ámbito de la selva y ceja de selva de 11 regiones del Perú. Instituto Nacional de Estadística e Informática, III Censo de Comunidades Nativas y el I Censo de Comunidades Campesinas, 2017. Volver
5.
En la región San Martín se identificó un total de 211 comunidades indígenas u originarias, comprendidas por los pueblos Awajún, Kichwa, Shawi, Quechua Andino y Quechua Cañarín; de las cuales 93 comunidades se encuentran en la provincia de Lamas (23 de ellas se encuentran en el distrito de Caynarachi, 10 en el pueblo Kichwa y 13 en Shawi), lo que representa el 44.08 % del total de comunidades indígenas existentes en esta región. Asociación Paz y Esperanza. Equipo de Gobernabilidad Intercultural, 2018. Volver
6.
Cueva Zavaleta, Colisión de la ley penal y la costumbre en los delitos de violación sexual a menores de edad cometidos por los integrantes de las comunidades nativas de la cuenca del río Amazonas, ob. cit. Volver
7.
Morales Hervias, Rómulo, “Dogmática jurídica y sistema jurídico: aproximaciones a la sociología y antropología jurídicas”, en Boletín del Instituto Riva-Agüero, vol. 28, Lima: 2001. Volver
8.
Poole, “Los usos de la costumbre. Hacia una antropología jurídica del Estado neoliberal”, art. cit. Volver
9.
Morales Hervias, “Dogmática jurídica y sistema jurídico: aproximaciones a la sociología y antropología jurídicas”, art. cit. Volver
10.
Urteaga Crovetto, Patricia, “Perspectivas de la antropología jurídica en el Perú. Conclusiones de la I Conferencia de la Red Latinoamericana de Antropología Jurídica. Sección Perú”, en Boletín del Instituto RivaAgüero, vol. 28, Lima: 2001. Recuperado de <https://bit.ly/3oOClUG>. Volver
11.
Silva Santiesteban, citado por Urteaga Crovetto, “Perspectivas de la antropología jurídica en el Perú. Conclusiones de la I Conferencia de la Red Latinoamericana de Antropología Jurídica. Sección Perú”, art. cit. Volver
12.
Assier-Andrieu, Louis, “Dificultad y necesidad de la antropología del derecho”, en Revista de Antropología Social, vol. 24, Madrid: 2015. Recuperado de <https://bit.ly/3CEoi93>. Volver
13.
Una muestra de que el derecho ha ido acompañando la evolución de la humanidad es el adagio romano de que ubi societas ibi ius (donde hay sociedad, hay derecho). Dicho de otro modo, donde hay (o hubo) humanidad (antropología) hubo (y hay) derecho. El derecho y la antropología están emparentadas desde los inicios de la historia humana. Volver
14.
Geertz, Clifford, Conocimiento local. Ensayo sobre la interpretación de las culturas, Barcelona: Paidós, 2017. Volver
15.
Vera, Juan Pablo, “El análisis cultural del derecho una reconstrucción de los estudios jurídicos. Paul W. Kahn”, en Revista Colombiana de Antropología, vol. 39, Bogotá: 2003, p. 89. Recuperado de <https://bit.ly/30Nmj5E>. Volver
16.
Poole, “Los usos de la costumbre. Hacia una antropología jurídica del Estado neoliberal”, art. cit. Volver
17.
Assier-Andrieu, “Dificultad y necesidad de la antropología del derecho”, art. cit. Volver
18.
Villavicencio Terreros, Felipe e Iván Meini, “¿Es posible hablar de error? El error culturalmente condicionado en el Perú”, en Themis, vol. 68, Lima: 2015. Recuperado de <https://bit.ly/3oYa6TM>. Volver
19.
Villavicencio Terreros y Meini, “¿Es posible hablar de error? El error culturalmente condicionado en el Perú”, art. cit. Volver
20.
Cesano, José Daniel, “Diversidad cultural y teoría del error”, en Horizontes y Convergencias, 2009. Volver
21.
Estrada, citado por Cesano, “Diversidad cultural y teoría del error”, art. cit., p. 127. Volver
22.
Zaffaroni, Eugenio, citado por Cesano, “Diversidad cultural y teoría del error”, art. cit., p. 125. Volver
23.
Peña Cabrera, citado por Cesano, “Diversidad cultural y teoría del error”, art. cit., p. 120. Volver
24.
Villavicencio Terreros y Meini, “¿Es posible hablar de error? El error culturalmente condicionado en el Perú”, art. cit. Volver
25.
Sotomayor, citado por Cesano, “Diversidad cultural y teoría del error”, art. cit., p. 62. Volver
26.
Villavicencio Terreros y Meini, “¿Es posible hablar de error? El error culturalmente condicionado en el Perú”, art. cit., p. 12. Volver
27.
Ibid. Volver
28.
Ibid., p. 34. Volver
29.
La inimputabilidad es sede donde se plasma el principio de igualdad. Igualdad para los iguales, desigualdad para los desiguales. Volver
30.
Zaffaroni, Eugenio, citado por Cesano, “Diversidad cultural y teoría del error”, art. cit., p. 67. Volver
31.
El derecho consuetudinario es el conjunto o sistema de normas, valores, principios normativos, autoridades, instituciones y procedimientos compartidos por una comunidad o pueblo indígena, que provienen de sus usos y sus costumbres y que son conservados y expresados oralmente, los cuales les permiten regular su vida social, resolver conflictos y organizarse dentro del marco de su cultura. Bazán Cerdán, Fernando, “Estado del arte del derecho consuetudinario: el caso de Perú”, en Revista IIDH, vol. 41, San José: 2005. Recuperado de <https://bit.ly/3qVx4gO>. Volver
32.
Bonilla Maldonado, Daniel, “El análisis cultural del derecho. Entrevista a Paul Kahn”, en Isonomía, vol. 46, Ciudad de México: abril del 2017. Recuperado de <https://bit. ly/3nGO5sX>. Volver
33.
Bonilla Maldonado, “El análisis cultural del derecho. Entrevista a Paul Kahn”, art. cit., p. 17. Volver
34.
Vera, “El análisis cultural del derecho una reconstrucción de los estudios jurídicos. Paul W. Kahn”, art. cit. Volver
35.
Kahn, Paul, “Una nueva perspectiva para el constitucionalismo comparado: el análisis cultural del Estado de derecho occidental”, en Revista de Derecho, vol. 29, n.º 1, Valdivia: junio del 2016. Recuperado de <https://bit. ly/30QxBFz>. Volver
36.
Holguín, Magdalena, “El análisis cultural del derecho de Paul Kahn: algunos interrogantes teóricos”, en UNA Revista de Derecho, vol. 3, Bogotá: 2018. Recuperado de <https://bit. ly/32pOZC5>. Volver
37.
Poole, “Los usos de la costumbre. Hacia una antropología jurídica del Estado neoliberal”, art. cit. Volver
38.
La costumbre tiene su origen en la palabra latina consuetud, que tiene un significado doble, pues se refiere al mismo tiempo a la intimidad asociada con lo habitual y lo aceptado. A la costumbre la podemos identificar de manera activa (consuetudo), cuando da nacimiento a nuevas normas jurídicas o normas consuetudinarias; y de manera pasiva (desuetudo), cuando extingue o pone en obsolescencia algunas normas jurídicas preexistentes. Cueva Zavaleta, Colisión de la ley penal y la costumbre en los delitos de violación sexual a menores de edad cometidos por los integrantes de las comunidades nativas de la cuenca del río Amazonas, ob. cit., pp. 80 y 81. Volver
39.
Guadalupe Agüero, Karla, Las comunidades indígenas en el Perú y su derecho a la administración de justicia propia, tesis para optar el grado académico de doctor en Derecho, Palermo: Universitá Degli Studi di Palermo, 2016. Recuperado de <https://bit.ly/3HWolkH>. Volver
40.
Para superar la famosa distinción trazada por Montesquieu entre las leyes naturales, sobre las cuales el hombre no puede hacer nada, y las leyes positivas que se da a sí mismo, Grosley identifica las leyes fundamentales que fijan los modales y resisten ante los cambios de las costumbres, y las leyes procedentes de las costumbres que, “cuando las costumbres han cambiado, se encuentran aniquiladas, y abrogadas de hecho”. Assier-Andrieu, “Dificultad y necesidad de la antropología del derecho”, art. cit., p. 132. Volver
41.
Grosley, citado por Assier-Andrieu, “Dificultad y necesidad de la antropología del derecho”, art. cit. Volver
42.
Assier-Andrieu, “Dificultad y necesidad de la antropología del derecho”, art. cit. Volver
43.
Poole, “Los usos de la costumbre. Hacia una antropología jurídica del Estado neoliberal”, art. cit. Volver
44.
Guadalupe Agüero, Las comunidades indígenas en el Perú y su derecho a la administración de justicia propia, ob. cit. Volver
45.
Tobar, citado por Teresa Viviano Llave, Abuso sexual. Estadísticas para la reflexión y pautas para la prevención, Lima: Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables, 2012. Recuperado de <https://bit.ly/3oOzyea>. Volver
46.
Viviano Llave, Abuso sexual. Estadísticas para la reflexión y pautas para la prevención, ob. cit. Volver
47.
Ibid Volver
48.
Ibid. Volver
49.
Tobar, citado por Viviano Llave, Abuso sexual. Estadísticas para la reflexión y pautas para la prevención, ob. cit. Volver
50.
Muñoz, citado por Ramiro Salinas Siccha, Derecho penal. Parte especial, t. II, 6.a ed., Lima: Iustitia, 2015. Volver
51.
Muñoz, citado por Salinas Siccha, Derecho penal. Parte especial, ob. cit. Volver
52.
Flores Guevara, Lillan, El error de comprensión culturalmente condicionado como supuesto negativo de culpabilidad del delito de violación de la libertad sexual de menor de catorce años de edad por parte de las comunidades amazónicas durante el año 2015, tesis para optar el título profesional de abogado, Lambayeque: Universidad Señor de Sipán, 2015. Volver
53.
Diez Ripollés, José Luis, “El objeto de protección del nuevo derecho penal sexual”, en Anuario de Derecho Penal 1999-2000, Lima: junio del 2001, p. 53. Volver

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